Цель настоящей публикации – осветить новые налоговые риски и факторы увеличения налоговой нагрузки для сектора коммерческой недвижимости с 1 января 2015 года и показать варианты решений, которые может выбрать собственник бизнеса, чтобы не допустить снижения налоговой эффективности. Однако наши рекомендации следует рассматривать не как руководство к действию, а как отправную точку для более глубокого и всестороннего анализа, на основе которого могут быть предприняты корректирующие действия.
Иностранный холдинг для российских активов: все не так просто
С 1 января 2015 года иностранные организации могут стать российскими налоговыми резидентами при условии, что местом их фактического управления является Российская Федерация. В этом случае такие организации должны будут уплачивать российский налог на прибыль в том же порядке, что и российские организации-налогоплательщики. Кроме этого, российское налоговое законодательство дополнено нормой, предусматривающей, что только лица, имеющие фактическое право на получение дохода, вправе претендовать на преференции в соответствии с соглашениями об избежании двойного налогообложения (далее- СИДН).
Результатом таких изменений может стать утрата права на применение пониженной ставки налога на дивиденды при их выплате российской компанией, осуществляющей коммерческую эксплуатацию объекта недвижимости, в пользу иностранной холдинговой компании, а также необходимость уплаты российского налога на прибыль со всех доходов такой иностранной холдинговой компании. В итоге налоговые расходы могут сильно возрасти, а чистая прибыль, остающаяся в распоряжении конечного акционера, — сократиться.
Как своевременно выявить риск таких негативных последствий и не допустить снижения налоговой эффективности? Ответ может дать внутренний налоговый аудит (далее- ВНА) международной структуры, который представляет собой проверку, проводимую по инициативе руководства или акционеров группы для выявления налоговых рисков и разработки рекомендаций по их снижению.
По итогам ВНА может быть принято решение об отказе от «бумажных» или «прозрачных» элементов международной структуры, наличие которых не обусловлено преимуществами и льготами по заключенным СИДН. Решение о ликвидации (продаже) таких компаний может сократить расходы группы на их содержание, а также снизить риски неблагоприятных налоговых последствий по российскому законодательству в связи с признанием «бумажных» компаний, фактически управляемых из России, российскими налоговыми резидентами.
Исключение неэффективных элементов международной структуры – не единственный итог ВНА. По результатам ВНА может быть проведен ряд организационных мероприятий, направленных на то, чтобы снизить риски признания «реальных» иностранных компаний налоговыми российскими налоговыми резидентами по формальным основаниям.
СОВЕТ: если Вы владеете российской коммерческой недвижимостью через холдинговые компании в иностранных юрисдикциях, инициируйте ВНА и убедитесь, что такие компании действительно позволяют достичь планируемую налоговую эффективность
Что делать, если Вас признали контролирующим лицом
С 1 января 2015 года физические лица, признаваемые резидентами Российской Федерации, должны уплачивать налог на доходы физических лиц в отношении прибыли контролируемых иностранных компаний (далее- КИК) по ставке 13 процентов и подавать в налоговые органы отчетность об участии в КИК.
В этой связи физическое лицо — конечный акционер иностранной компании, зарегистрированной в низконалоговой юрисдикции, которая инвестирует в российские компании в секторе коммерческой недвижимости, может быть признано контролирующим лицом и должно будет уплатить налог на доход физических лиц в отношении нераспределенной прибыли такой иностранной компании, в случае признания ее КИК.
Чтобы не допустить такие дополнительные налоговые расходы, акционеры – физические лица могут отказаться от холдинговых компаний в низконалоговых юрисдикциях и рассмотреть альтернативные варианты структурирования владения объектами недвижимости с использованием зарубежных паевых фондов (трастов), а также корпоративных инструментов структурирования инвестиций, не признаваемых КИК по российскому законодательству. Такие решения могут потребовать существенных расходов, связанных с проведением реорганизации группы, и не всегда могут обеспечить желаемый уровень защиты от претензий налоговых органов, поскольку положения о КИК являются принципиально новыми для российского налогового законодательства и налоговые органы могут расширительно толковать определение КИК в отсутствие судебной практики.
Альтернативным вариантом снижения налоговой нагрузки для акционера – физического лица может стать утрата статуса налогового резидента Российской Федерации, для чего физическое лицо должно будет находиться в России менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Несмотря на кажущуюся простоту, такой сценарий не является безрисковым – утратив статус налогового резидента Российской Федерации, физическое лицо может быть признано налоговым резидентом другой юрисдикции и подлежать более обременительному налогообложению.
Однако повода для беспокойства может и не быть: если налогооблагаемая прибыль КИК отсутствует, потребуется лишь предоставление отчетности в налоговые органы.
СОВЕТ: если Вы являетесь акционером компаний, зарегистрированных в низконалоговых юрисдикциях, стоит посоветоваться с консультантом по поводу возможных налоговых последствий для Вас как физического лица в связи с налогообложением прибыли КИК по российскому законодательству
Заем от акционера: обратная сторона «льготных» условий
Для сектора коммерческой недвижимости характерно финансирование проектов за счет заемных средств, получаемых от акционеров. До недавнего времени налоговые органы не предъявляли претензии заемщикам при заявлении вычетов по налогу на прибыль в части процентов по займам, полученным от акционеров и иных взаимозависимых лиц, поскольку российское налоговое законодательство не содержит ограничения на вычет процентных расходов по таким займам, кроме ограничений по правилу недостаточной капитализации.
Однако в последнее время налоговые органы успешно оспаривают в суде правовую природу займов от акционеров, признавая такие займы инвестиционными договорами.
Основными доводами налоговых органов, поддержанными судами, являются указания на «льготные» условия заимствования, например, неоднократное продление срока займа, уменьшение общей суммы долговых обязательств путем уменьшения процентных ставок.
На таких основаниях налоговые органы делают вывод об отсутствии у займодавца и заемщика намерения породить правовые последствия, соответствующие сути договора займа и отказывают российской компании-заемщику в праве на вычет процентных расходов для целей налога на прибыль. В итоге компании-заемщику доначисляют налог на прибыль (в общем случае как 20% от суммы оспоренного вычета), а также штраф и пени.
Установление рыночных условий заимствования может снизить риски оспаривания вычета процентов по займам от акционеров для целей налогообложения прибыли. Соответствие рыночным условиям следует обеспечивать не только на дату заключения договора займа, но и в течение всего периода его действия. Более того, займодавец и заемщик должны фактически исполнять принятые на себя обязательства, установленные в договоре займа.
СОВЕТ: если Ваш российский бизнес получает займы от акционеров на «льготных» условиях, стоит перепроверить, сможет ли российская компания-заемщик вычесть процентные расходы для целей налогообложения прибыли. В противном случае налоговые «потери» могут составить 20 процентов от начисленных процентов.
Добавить комментарий